商标法解读之不侵犯商标权的行为之一：描述商品或服务的特征

作者：知识产权法     来源：知识产权法     发布时间：2017-08-10 22:26:45

（1）这类描述商品或服务的特征的使用通常被称为“描述性使用”，它是指虽然使用了商标中的文字或图形，但并非用其指示商品或服务的特定来源，而是对商品或服务本身进行描述。因为这些文字或图形毕竟不是商标权人臆造出来的，它们本来就在公有领域之中，只不过通过商标权的长期将其与特定商品或服务联系在一起使用，使其被赋予了第二种含义。商标法对描述性标志的保护，也局限于这种由商标权人的商誉所带来的“第二含义”，而该标志的“第一含义”仍然保留在公共领域，供公众自由使用；而且他人只要善意地使用标志的“第一含义”，也不会引起消费者对商品或服务来源的混淆。

（2）《欧共体》商标一号令为此明确规定：商标权人无权禁止第三方在贸易中指明商品种类、质量、数量、用途、价值、地理来源、生产日期或者服务的其他特征，只要这种使用不违背工商业仪式的诚信惯例。

（3）在纸巾上标“薰衣草”，是为了描述纸巾的香型，供消费者在购物时加以取舍；新东方学校对GRE是在进行描述性或者叙述性使用；“大富翁”是一类“按骰子点数走棋的模拟现实经常之道的游戏”，而西门子公司用“bio fresh”的意图明显是指该商品所具备的生物保鲜功能，属于正当使用，不构成商标侵权。

（4）不构成侵权的描述性使用经常被称为“对商标的合理使用”，知识产权律师认为：“合理使用”这一称呼可能会引人误解，因为它会给人以“合理地使用他人商标”的感觉，但实际上，描述性使用只是对描述性标志“第一含义”的使用，即对商品或服务的质量、原料、功能、用途、重量、数量等特点进行直接描述，并不是为了指示商品或服务的特定来源，即没有该标志作为商标使用。这种使用根本不能被称为“对商标的使用”，更谈不上“对商标的合理使用”了。